企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛

是指法人之間、法人與自然人之間在不改變企業(yè)所有權(quán)權(quán)屬的情況下，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離原則由承包方對企業(yè)進行經(jīng)營管理過程中產(chǎn)生的合同糾紛。企業(yè)承包經(jīng)營起源于國有企業(yè)改革，隨著經(jīng)濟發(fā)展與經(jīng)營需要，廣泛運用于交通運輸、快遞物流以及酒店餐飲服務(wù)等各個行業(yè)。企業(yè)承包經(jīng)營合同在《民法典》合同編中沒有明確規(guī)定，屬于無名合同。實踐中，該類案件主要涉及第三產(chǎn)業(yè)，在合同性質(zhì)及效力認定、違約事實認定和合同解除后果處理等方面存在較大爭議。現(xiàn)以典型案例為基礎(chǔ)，對企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理思路和裁判要點進行梳理、歸納和總結(jié)。

本期刊發(fā)《企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理思路和裁判要點》。

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目錄

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?典型案例

?企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理難點

?企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理思路和裁判要點

?其他需要說明的問題

一、典型案例

案例一：涉及合同性質(zhì)及效力的認定

A公司與B公司簽訂聯(lián)合生產(chǎn)經(jīng)營合同，約定A公司給B公司提供廠房，雙方聯(lián)合經(jīng)營；B公司使用A公司的危險品生產(chǎn)許可證、營業(yè)執(zhí)照等資質(zhì)進行采購、生產(chǎn)、經(jīng)營、運輸，B公司不再另行申請；B公司實際承包經(jīng)營合作生產(chǎn)項目，向A公司支付承包經(jīng)營費。A公司取得安全生產(chǎn)許可證等相關(guān)證件后多次通知B公司安排生產(chǎn)，但B公司未予回復(fù)，故A公司請求解除合同。

案例二：涉及合同履行過程中違約事實及解除情形的認定

周某與C公司簽訂承包經(jīng)營合同，由周某承包經(jīng)營C公司的網(wǎng)吧，網(wǎng)吧所在經(jīng)營場所系C公司從D公司處租賃。后D公司以物業(yè)中心名義向C公司發(fā)出騰房通知，并強行斷水斷電導(dǎo)致周某無法繼續(xù)經(jīng)營網(wǎng)吧。周某認為C公司以欺詐手段騙取其簽訂承包經(jīng)營合同，隱瞞涉案經(jīng)營場所的真實租賃情況且未能保證其正常經(jīng)營，構(gòu)成根本違約，故訴請解除合同、返還承包費、賠償損失。C公司認為周某簽訂合同時已明知涉案經(jīng)營場所系租賃，周某未盡到相關(guān)注意義務(wù)，C公司并未構(gòu)成違約。

案例三：涉及合同解除的時間確定及后果處理

E公司與F公司簽訂酒店承包經(jīng)營合同，約定E公司將有經(jīng)營使用權(quán)的酒店承包給F公司獨立經(jīng)營，同時提供酒店正常經(jīng)營所需的營業(yè)執(zhí)照、餐飲服務(wù)許可證等。后E公司向F公司發(fā)出通知稱因F公司長期拖欠支付承包費、未經(jīng)許可增加經(jīng)營項目等違約行為要求解除合同。F公司以E公司未按約辦理消防證照致其無法正常經(jīng)營為由要求解除合同。

二、企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理難點

（一）合同性質(zhì)及效力認定難

企業(yè)承包經(jīng)營的模式較為多樣，發(fā)包方與承包方之間通常簽訂承包經(jīng)營合同以明確合作方式、承包費金額及支付方式、經(jīng)營場所、違約條款及賠償責(zé)任等。實踐中，企業(yè)承包經(jīng)營與租賃、掛靠、聯(lián)營、合伙等模式存在一定的交叉和模糊之處，法律也沒有進行明確界定，因此對企業(yè)承包經(jīng)營合同的性質(zhì)認定存在一定難度。其中，如果承包經(jīng)營涉及某些特殊行業(yè)、準入許可等情形，則企業(yè)承包經(jīng)營合同可能因違反法律法規(guī)強制性規(guī)定而無效，因此對企業(yè)承包經(jīng)營合同的效力認定亦存在一定難度。

（二）合同履行過程中違約事實及解除情形認定難

企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件中，發(fā)包方與承包方通常就拖欠承包費、未提供經(jīng)營所需證照等違約事實爭議較大。法院對雙方合作期間實際履約情況及違約事實的審查存在較大困難。在審理中，雙方的爭議焦點主要集中在哪一方構(gòu)成違約并導(dǎo)致承包經(jīng)營合同解除。當事人的違約行為是否屬于足以導(dǎo)致合同解除的根本違約行為，真正導(dǎo)致合同解除的事由如何認定，在此類案件的審理中較難把握。

（三）合同解除的時間確定及后果處理難

企業(yè)承包經(jīng)營合同系繼續(xù)性合同。實踐中，對于當事人是否具有合同解除權(quán)、合同是否已經(jīng)解除、合同解除的時間點如何確定等往往存在較大爭議。承包經(jīng)營合同解除后，發(fā)包方通常會訴請要求承包方支付承包費、返還經(jīng)營場所、恢復(fù)原狀并承擔違約責(zé)任，而承包方通?？罐q合同解除系因發(fā)包方違約導(dǎo)致，其應(yīng)承擔違約責(zé)任并賠償損失。實踐中，如何確定合同解除時間并對解除后果作出恰當處理，往往成為此類案件的難點。

三、企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理思路和裁判要點

審理此類案件時，法院應(yīng)當注重處理好發(fā)包方與承包方之間的關(guān)系，平衡保護企業(yè)承包經(jīng)營合同雙方當事人利益，發(fā)揮承包經(jīng)營在促進經(jīng)營方式靈活化、多樣化方面的功能。具體而言，法院應(yīng)依據(jù)《民法典》合同編以及相關(guān)有名合同的規(guī)定，重點審查企業(yè)承包經(jīng)營合同當事人之間的約定，厘清合同雙方約定的權(quán)利與義務(wù)，確定合同的性質(zhì)與效力。在查明合同實際履行情況后，認定合同雙方在履行過程中是否存在違約及過錯程度，并對承包經(jīng)營合同是否應(yīng)予解除或繼續(xù)履行、何時解除，以及合同解除后承包經(jīng)營場所及財產(chǎn)返還、相關(guān)費用結(jié)算、違約責(zé)任承擔及損失賠償?shù)仁马椷M行處理，實現(xiàn)雙方當事人之間利益的平衡與救濟。

（一）認定企業(yè)承包經(jīng)營合同的性質(zhì)與效力

1、區(qū)分內(nèi)部與外部關(guān)系

審理此類案件時，首先應(yīng)注意區(qū)分內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系。

“內(nèi)部關(guān)系”，是指企業(yè)承包經(jīng)營合同雙方即發(fā)包方與承包方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對于當事人提出追加公司法定代表人為訴訟當事人并要求其承擔連帶責(zé)任的，法院應(yīng)審查法定代表人在企業(yè)承包經(jīng)營合同實際履行中的行為是否屬于職務(wù)行為。若屬于職務(wù)行為，則無需追加公司法定代表人作為承包經(jīng)營合同關(guān)系的主體。

所謂“外部關(guān)系”，是指承包經(jīng)營期間，承包方以發(fā)包方名義對外簽訂合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。原則上應(yīng)由發(fā)包方對外承擔責(zé)任，發(fā)包方承擔責(zé)任后可以根據(jù)企業(yè)承包經(jīng)營合同的約定向承包方追償。需要注意的是，外部主體起訴發(fā)包方要求清償債務(wù)的案件不屬于企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛，應(yīng)當另案處理。

2、準確認定合同性質(zhì)

企業(yè)承包經(jīng)營、經(jīng)營性房屋租賃、掛靠經(jīng)營、聯(lián)營等經(jīng)營模式一般均以發(fā)包方（出租方、被掛靠方、聯(lián)營體）的名義對外經(jīng)營，上述模式之間存在一定的交叉與模糊之處，實踐中應(yīng)準確認定合同性質(zhì)。一般而言，合同當事人簽訂名為“企業(yè)承包經(jīng)營合同”或其他類似合同，約定當事人將企業(yè)營業(yè)執(zhí)照及經(jīng)營場所交給相對方，同時將企業(yè)經(jīng)營權(quán)、資產(chǎn)或從業(yè)人員交給相對方管理，并收取相應(yīng)承包費用的，此類合同性質(zhì)應(yīng)認定為企業(yè)承包經(jīng)營合同。

需要注意的是，在經(jīng)營性房屋租賃中，當事人簽訂的合同一般為租賃合同，合同的核心內(nèi)容應(yīng)為場地使用權(quán)的移轉(zhuǎn)，因其中亦涉及營業(yè)執(zhí)照等相關(guān)證照的辦理，故該類合同同時包含證照使用或借用、房屋租賃兩部分內(nèi)容。對此，法院應(yīng)根據(jù)合同當事人的陳述，審查在合同訂立及履行過程中，雙方的真實意思表示以及對合同性質(zhì)的理解，并結(jié)合合同實際履行情況審查是否符合企業(yè)承包經(jīng)營法律關(guān)系的特征。

3、主動審查合同效力

在認定涉案合同屬于企業(yè)承包經(jīng)營法律關(guān)系后，法院需主動審查合同效力。審查時，法院應(yīng)特別注意企業(yè)承包經(jīng)營合同所涉行業(yè)有無涉及國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營、特殊資質(zhì)、特殊準入許可等情況。在部分實施從業(yè)準入的行業(yè)中，只有具備特殊資質(zhì)的企業(yè)或個人方能開展經(jīng)營業(yè)務(wù)，沒有資質(zhì)的主體往往采用承包經(jīng)營的方式進行經(jīng)營。如果法律對于特殊資質(zhì)及特殊準入許可行業(yè)有相關(guān)強制性規(guī)定，則此類企業(yè)承包經(jīng)營合同因違反法律強制性規(guī)定而無效。

如案例一中，A公司與B公司簽訂聯(lián)合生產(chǎn)經(jīng)營合同，約定B公司使用A公司的危險品生產(chǎn)許可證及營業(yè)執(zhí)照進行生產(chǎn)經(jīng)營，因違反《安全生產(chǎn)法》的強制性規(guī)定，該合同應(yīng)認定為無效。

值得注意的是，在企業(yè)承包經(jīng)營合同中，營業(yè)執(zhí)照及其他相關(guān)證照如餐飲服務(wù)許可證的移交屬于履行承包經(jīng)營合同的正常行為，應(yīng)與借用特殊資質(zhì)的掛靠經(jīng)營區(qū)分開來。一般而言，承包方以發(fā)包方名義、使用發(fā)包方證照經(jīng)營且不涉及借用特殊資質(zhì)的，企業(yè)承包經(jīng)營合同應(yīng)為有效。

企業(yè)承包經(jīng)營合同還包括企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營合同，是指企業(yè)與員工之間就企業(yè)經(jīng)營目標和責(zé)任達成的承包協(xié)議，一般是企業(yè)所有者（總公司）將企業(yè)中的一個項目、部門或分支機構(gòu)（分公司）發(fā)包給企業(yè)員工，類似于崗位責(zé)任制。實踐中，此類合同訂立的名稱通常為“經(jīng)營目標責(zé)任考核協(xié)議”，約定承包方遵守公司相關(guān)目標考核制度并負責(zé)承包項目或分支機構(gòu)的經(jīng)營與管理。該類合同的實質(zhì)是企業(yè)內(nèi)部管理合同，只要不違反勞動法及其他法律法規(guī)，一般宜認定合法有效。

（二）審查雙方違約事實及是否構(gòu)成合同解除情形

企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件中，雙方當事人往往認為對方存在違約行為導(dǎo)致合同解除。因此，對于違約事實及是否構(gòu)成合同解除情形的審查，是查清此類案件事實的關(guān)鍵所在。

實踐中，企業(yè)承包經(jīng)營合同的必要條款主要包括：雙方主體及承包經(jīng)營期限、發(fā)包方及承包方的權(quán)利和義務(wù)、承包經(jīng)營的方式和內(nèi)容、承包所得收益的分配方式、承包經(jīng)營期間對于原有人員的安排、勞動管理、違約責(zé)任、損失賠償、相關(guān)資產(chǎn)設(shè)備的清點及移交程序等。法院應(yīng)首先審查涉案企業(yè)承包經(jīng)營合同的具體約定，再以此為基礎(chǔ)審查合同履行過程中雙方是否遵守合同約定。

1、發(fā)包方常見違約事實審查

（1）未能提供或未及時移交符合約定的經(jīng)營場所

發(fā)包方應(yīng)提供符合承包經(jīng)營合同約定的經(jīng)營場所并及時移交給承包人，以實現(xiàn)承包經(jīng)營的合同目的。實踐中，發(fā)包方常見違約情形包括未及時移交提供經(jīng)營場所，或雖提供經(jīng)營場所但質(zhì)量上存在瑕疵，導(dǎo)致承包方實際經(jīng)營存在困難。

其一，發(fā)包方未按合同約定及時移交經(jīng)營場所，屬于遲延履行合同義務(wù)。若無證據(jù)證明雙方就遲延移交達成一致意見，則發(fā)包方構(gòu)成違約。若發(fā)包方經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)提供了符合合同約定的經(jīng)營場所，那么對于合同的實際履行不會產(chǎn)生根本性影響，不足以導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)。對于遲延交付造成承包方損失的，承包方可以主張發(fā)包方賠償損失。

其二，在經(jīng)營場所存在質(zhì)量問題時，法院應(yīng)審查是否因質(zhì)量問題導(dǎo)致承包方實際無法經(jīng)營。如果僅涉及行政罰款、整改等情形，對承包經(jīng)營不構(gòu)成根本影響，則屬于瑕疵履行，對于合同目的實現(xiàn)不構(gòu)成根本性影響。因此，對于承包方以此為由認為發(fā)包方構(gòu)成違約并要求解除合同的，法院應(yīng)不予支持。

（2）未能保證經(jīng)營場所正常使用

發(fā)包方作為經(jīng)營場所的提供者，理應(yīng)對其實際情況明確知曉，并應(yīng)保證經(jīng)營場所正常使用不受第三方干涉。實踐中多發(fā)生房屋租賃合同到期、動拆遷、行政性改造項目或產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整等情形，導(dǎo)致經(jīng)營場所無法繼續(xù)使用。如果發(fā)包方提供的經(jīng)營場所系從第三方租賃，合同雙方對租賃期間與承包經(jīng)營期間均應(yīng)負有合理的注意義務(wù)，雙方應(yīng)了解經(jīng)營場地的租賃期限能否保證經(jīng)營場所在承包期內(nèi)正常經(jīng)營。若租賃期限早于承包期屆滿導(dǎo)致承包方未能正常經(jīng)營，承包方應(yīng)采取有效措施減少損失。由此造成承包經(jīng)營合同未能正常履行的，雙方均存在過錯，不能單純認定發(fā)包方違約。

如案例二中，承包經(jīng)營合同簽訂時周某已了解涉案經(jīng)營網(wǎng)吧的租賃期限早于承包期屆滿，且在收到業(yè)主發(fā)送的告知書要求將房屋騰空并返還時，周某應(yīng)當知道無法繼續(xù)經(jīng)營。然而周某未采取任何措施減少損失，仍然繼續(xù)經(jīng)營，故周某與C公司均存在過錯。在結(jié)算承包費時，法院應(yīng)考慮雙方的過錯程度及實際承包情況酌情予以認定。

（3）未能及時辦理有效資質(zhì)或及時移交相關(guān)證照

承包經(jīng)營涉及的行業(yè)非常廣泛，較為常見的包括服務(wù)業(yè)、建筑業(yè)等，在實際經(jīng)營中需要相關(guān)證照，包括餐飲服務(wù)許可證、食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證、消防安全檢查合格證、公共場所衛(wèi)生許可證等。承包經(jīng)營合同中已約定相關(guān)證照辦理義務(wù)的，應(yīng)按照約定進行審查。

如果合同已明確發(fā)包方辦理、移交相關(guān)證照的具體期限，法院應(yīng)審查發(fā)包方是否在約定期限前辦理或移交證照。承包方舉證證明因發(fā)包方怠于辦理、移交相關(guān)證照對其實際經(jīng)營造成嚴重不利影響。例如被行政執(zhí)法機關(guān)作出責(zé)令罰款和停業(yè)等行政處罰的，發(fā)包方構(gòu)成違約。需要注意的是，承包方明知自承包時起就沒有相關(guān)證照，在經(jīng)營期間亦未提出異議，在合作無法繼續(xù)進行時以合同目的無法實現(xiàn)為由要求解除合同的，法院不應(yīng)予以支持。

2、承包方常見違約事實審查

（1）拖欠支付承包費

按約定支付承包費是承包方最基本的合同義務(wù)之一。承包費作為承包方獲得承包經(jīng)營權(quán)的對價，除發(fā)包方責(zé)任導(dǎo)致無法經(jīng)營外，不論實際經(jīng)營與否、實際盈利與否，承包方均應(yīng)按時支付。未按約定及時支付承包費即構(gòu)成違約。實踐中，法院應(yīng)審查承包方是否具有正當抗辯理由，包括發(fā)包方未辦理相關(guān)證照、未保證經(jīng)營場所正常使用等，但上述事由應(yīng)由承包方舉證證明。如承包方未能充分舉證，則其拖欠支付承包費的行為仍構(gòu)成根本違約。

（2）違法經(jīng)營及違約經(jīng)營

承包方應(yīng)按照企業(yè)承包經(jīng)營合同約定的經(jīng)營方式及法律規(guī)定開展承包經(jīng)營。若承包方在經(jīng)營場所進行違法犯罪活動或超出營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍，導(dǎo)致經(jīng)營場所受到吊銷營業(yè)執(zhí)照或停業(yè)整頓等行政處罰的，則承包方構(gòu)成根本違約，發(fā)包方有權(quán)要求解除合同。

（3）違反合同約定改造經(jīng)營場所

承包方對于經(jīng)營場所的使用應(yīng)符合合同約定。承包方在經(jīng)營過程中，未經(jīng)許可對經(jīng)營場所進行裝修改動、擴建等，在發(fā)包方要求的合理期限內(nèi)仍不恢復(fù)原狀的，發(fā)包方可要求解除合同。

（4）違反合同約定轉(zhuǎn)承包

合同約定不得轉(zhuǎn)承包，承包方未經(jīng)發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包給案外人以賺取承包費差價的，承包方構(gòu)成違約。發(fā)包方以承包方未經(jīng)同意轉(zhuǎn)承包為由要求解除承包經(jīng)營合同的，法院應(yīng)予支持。

3、導(dǎo)致承包方無法繼續(xù)經(jīng)營的行政事項審查

實踐中，導(dǎo)致企業(yè)承包經(jīng)營合同解除的事實還包括一些常見的行政事項，例如涉案經(jīng)營場所動拆遷、被列入產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整或行政性改造項目、系違章建筑或臨時建筑被強制性關(guān)閉等。此時，承包方正常經(jīng)營涉案經(jīng)營場所的合同目的已不能實現(xiàn)，承包經(jīng)營因缺乏繼續(xù)履行的基礎(chǔ)而無法繼續(xù)，合同一般面臨解除。

對此，法院應(yīng)審查上述行政事項是新發(fā)生的事實還是合同訂立前雙方就能預(yù)見到的事實。如果合同訂立時，雙方已能預(yù)見到此類行政事項的發(fā)生，則應(yīng)審查合同中有無對此類事項發(fā)生時雙方責(zé)任義務(wù)的約定：有約定的從約定，無約定的需審查發(fā)包方是否已盡到保證經(jīng)營場所正常經(jīng)營的義務(wù)及合理的注意義務(wù)。發(fā)包方未能提供證據(jù)證明其已經(jīng)盡到合理注意義務(wù)的，構(gòu)成違約。如果造成實際無法經(jīng)營的原因不可歸責(zé)于發(fā)包方，系因合同雙方均明知無法繼續(xù)經(jīng)營或其他不可預(yù)見、不可避免且無法克服的情況，發(fā)包方也沒有隱瞞重大事項的，則不宜認定發(fā)包方違約，合同解除的后果及風(fēng)險應(yīng)由雙方共同承擔。

（三）企業(yè)承包經(jīng)營合同解除的時間確定及后果處理

企業(yè)承包經(jīng)營合同解除的時間關(guān)系到承包費、代收代繳費用等費用的計算期間，以及違約金、逾期利息的起算點認定，是此類案件審理中的關(guān)鍵事實。承包經(jīng)營合同一方行使合同解除權(quán)的，法院審查后認為行使合同解除權(quán)符合合同約定或法律規(guī)定，應(yīng)確認解除通知送達之日作為合同解除日。

經(jīng)審查主張解除方并無解除權(quán)的，合同應(yīng)繼續(xù)履行，但雙方訴訟中均同意解除合同的，以雙方合意解除之日作為合同解除日。需要注意的是，承包方實際撤離、返還經(jīng)營證照的行為只是合同解除后的處理事項，屬于附隨義務(wù)的履行，與合同解除時間的確認并無關(guān)聯(lián)，不應(yīng)以此作為解除企業(yè)承包經(jīng)營合同的時間節(jié)點。

根據(jù)《民法典》第566條規(guī)定，合同解除后尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以請求恢復(fù)原狀或采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失。企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛中，在確定合同效力、審查雙方違約事實及是否構(gòu)成解除情形、確定合同解除時間后，法院應(yīng)根據(jù)雙方當事人訴請對合同解除的后果進行處理，同時注意平衡雙方的權(quán)利義務(wù)。

1、費用結(jié)算

（1）承包費

法院應(yīng)根據(jù)確定的合同解除日及合同實際履行期限，結(jié)合雙方提供的證據(jù)查明實際已經(jīng)支付的承包費，并按照合同約定的計算標準計算承包方剩余未付的承包費。當事人就欠付承包費主張逾期利息或逾期付款滯納金的，法院應(yīng)審查是否具有合理性并在判決中予以認定。

（2）發(fā)包方代收代繳的相關(guān)費用

承包經(jīng)營過程中，經(jīng)營場所的水電費、物業(yè)費、網(wǎng)費等相關(guān)費用是由發(fā)包方代收代繳的，在合同解除時應(yīng)對發(fā)包方代收代繳的費用予以結(jié)算。法院應(yīng)審查合同中對于水電費、物業(yè)費等相關(guān)費用是否已約定支付方式，是否包含在其他種類的費用中，避免重復(fù)計算。在計算水電費、物業(yè)費等費用時，應(yīng)結(jié)合承包方實際撤離經(jīng)營場所的時間而非合同解除的時間來認定。

（3）經(jīng)營過程中產(chǎn)生的應(yīng)收賬款、貨款等

承包經(jīng)營過程中，承包方以發(fā)包方的名義對外經(jīng)營。如雙方約定由承包方設(shè)立獨立核算的賬戶收取承包經(jīng)營收入，則不存在應(yīng)收賬款的返還問題；如承包方直接以發(fā)包方的銀行賬戶對外經(jīng)營，在承包經(jīng)營期限到期后易發(fā)生應(yīng)收賬款的結(jié)算問題。在認定應(yīng)收賬款時，法院應(yīng)注意將賬戶承包經(jīng)營期限內(nèi)的經(jīng)營收益與其他資金進行區(qū)分，避免多算或錯算。如承包方提供相關(guān)證據(jù)可以證明承包經(jīng)營期限內(nèi)的應(yīng)收賬款屬于其與外部客戶之間的應(yīng)收貨款，法院應(yīng)予以支持。

（4）押金與保證金

合同解除后，法院應(yīng)對承包方在締約時交納的押金與保證金一并進行處理。企業(yè)承包經(jīng)營合同對押金與保證金的返還有約定的，法院應(yīng)審查相關(guān)約定。因發(fā)包方違約導(dǎo)致合同解除的，發(fā)包方應(yīng)全額退還承包方交納的押金與保證金。承包方違約導(dǎo)致合同解除的，發(fā)包方在實踐中通常直接沒收押金或保證金。法院應(yīng)審查承包方的違約行為是否符合合同約定沒收押金或保證金的條件，如果符合可予以支持。

如案例三中，因承包方F公司欠付承包費的數(shù)額不足以構(gòu)成根本違約，且發(fā)包方E公司明知F公司實際經(jīng)營時私自增加項目，故不構(gòu)成合同解除。然而，審理中雙方對合同解除達成一致意見，故法院據(jù)此確定合同的解除時間，并對雙方的實際支出進行必要清算，包括剩余承包費、保證金、墊付費用、稅金、占用費等，符合公平原則。

2、撤離經(jīng)營場所并返還相關(guān)證照

企業(yè)承包經(jīng)營合同解除后，承包方應(yīng)及時撤離經(jīng)營場所，并返還發(fā)包方提供的相關(guān)證照。需要注意的是，在合同雙方對合同解除達成一致意見時，法院應(yīng)當召集雙方對經(jīng)營場所的裝修現(xiàn)狀及設(shè)備情況進行確認，并促成雙方及時進行經(jīng)營場所的交接，避免損失進一步擴大。

3、違約責(zé)任承擔

（1）停業(yè)損失、因未及時返還經(jīng)營場地造成的損失

因發(fā)包方未能保證經(jīng)營場所正常使用、未提供相關(guān)證照等違約行為導(dǎo)致承包方無法繼續(xù)經(jīng)營的，承包方另行尋找經(jīng)營場所并重新開始經(jīng)營需要一定期限。因此，對承包方訴請要求發(fā)包方賠償因其違約造成無法實際經(jīng)營的損失，法院可酌情予以支持。

因承包方拖欠承包費、違約轉(zhuǎn)承包等違約行為導(dǎo)致承包經(jīng)營合同解除的，在承包方實際撤離經(jīng)營場所前，承包方仍實際占有經(jīng)營場所。發(fā)包方因無法使用經(jīng)營場所，往往要求承包方支付合同解除至實際撤離期間的場地占用費損失、經(jīng)營損失等。法院應(yīng)結(jié)合發(fā)包方的舉證情況，審查發(fā)包方所受損失的范圍及大小。在發(fā)包方就損失進行合理舉證的情況下，法院可適當參考承包費標準予以支持。然而在發(fā)包方可以采取適當措施減少損失擴大的情況下，發(fā)包方?jīng)]有采取措施減少損失擴大的，對損失擴大部分應(yīng)不予支持。如果涉案經(jīng)營場所系從第三方租賃的，還可參照租賃合同中的租金標準計算發(fā)包方的損失。

（2）裝飾裝修損失

企業(yè)承包經(jīng)營合同中，對裝飾裝修、設(shè)施設(shè)備的費用有約定的，應(yīng)按照合同約定進行處理；沒有約定的，法院可參考租賃合同案件中對裝飾裝修殘值損失的分擔方式進行處理：

首先，承包方經(jīng)發(fā)包方同意對經(jīng)營場所進行裝飾裝修，合同解除時，除當事人另有約定外，未形成附合裝飾裝修物的，可由承包方拆除。因拆除造成經(jīng)營場所毀損的，承包方應(yīng)恢復(fù)原狀。

其次，因發(fā)包方違約導(dǎo)致企業(yè)承包經(jīng)營合同解除，承包方請求發(fā)包方賠償其剩余承包期內(nèi)裝飾裝修殘值損失的，法院應(yīng)予支持。相反，因承包方違約導(dǎo)致企業(yè)承包經(jīng)營合同解除，承包方的上述請求，法院不應(yīng)予以支持。發(fā)包方同意利用的，應(yīng)在利用價值范圍內(nèi)予以適當補償。雙方對裝飾裝修物價值有爭議的，可對裝飾裝修進行鑒定，評估現(xiàn)值損失。

（3）違約金

法院應(yīng)結(jié)合合同履行過程中雙方的主要違約事實進行審查，確定違約方應(yīng)承擔的違約責(zé)任。合同中對違約金有相關(guān)條款約定的，法院應(yīng)嚴格審查違約情形：如果當事人的違約行為并非合同所約定支付違約金的違約情形，或該違約行為并非導(dǎo)致合同解除的原因，對于相對方要求支付違約金的訴請，法院應(yīng)不予支持。

此外，在承包經(jīng)營期限到期之前，合同雙方可能因經(jīng)營不善協(xié)商提前解除合同。此種情況屬于合意解除，若協(xié)商解除過程中雙方未對違約金作出特別約定，對于當事人要求賠償違約金的，法院一般不予支持。

實踐中，雙方的履行行為可能均存在瑕疵，或存在一定程度的違約行為，因此當事人多要求對方支付違約金。法院在審查時應(yīng)認定雙方當事人的行為是否應(yīng)適用過失相抵規(guī)則，以及是否構(gòu)成與違約金金額相當?shù)母拘赃`約：如果雙方當事人的違約行為均未達到足以導(dǎo)致合同解除的根本性違約程度，且過錯程度大致相當，則可以適用過失相抵規(guī)則。鑒于一般性的輕微違約行為所應(yīng)承擔的違約責(zé)任應(yīng)當明顯輕于根本性違約時的違約責(zé)任，因此法院應(yīng)當結(jié)合違約行為的嚴重程度酌情確定違約金數(shù)額。

四、其他需要說明的問題

第一，“名為內(nèi)部承包實為掛靠”的認定。對于以企業(yè)內(nèi)部承包為名簽訂承包經(jīng)營合同，成立分公司承接建設(shè)工程的，合同實質(zhì)屬于掛靠，相關(guān)的建設(shè)工程分包合同因借用資質(zhì)而無效。“名為內(nèi)部承包實為掛靠”的合同因涉及借用資質(zhì)違反相關(guān)法律法規(guī)強制性規(guī)定，合同也屬無效。具體處理應(yīng)適用建設(shè)工程領(lǐng)域相關(guān)法律法規(guī)，故在本文中未予列明。

第二，企業(yè)承包經(jīng)營合同被認定無效后，法院應(yīng)對合同無效的后果進行處理。合同無效的后果處理以及裝飾裝修設(shè)備殘值損失的認定等內(nèi)容，因篇幅所限在本文中未予列明，可參考上海市第一中級人民法院已經(jīng)刊發(fā)的《無效房屋租賃合同案件的審理思路和裁判要點》。

來源｜上海市第一中級人民法院

作者：周清、肖洋

編校：郭磊

責(zé)任編輯 | 邱悅