招標采購和非招標采購，都屬于采購方式。采購方式本身無優(yōu)良差劣之別，但采購方式選擇確有適宜或不適宜之分。尤其是國有企業(yè)，如果選擇了不恰當?shù)牟少彿绞竭M行采購，輕則影響采購效率，重則觸碰法律紅線。采購方式中，尤以不招標最易招惹是非。因此，熟悉哪些項目可以不招標確屬必要之事。本文主要討論國有企業(yè)采購“哪些項目可以不招標”。

一

依法必須招標規(guī)模標準和具體

范圍以外的項目都可以不招標

眾所周知，必須進行招標的規(guī)定源于《招標投標法》第三條，包括兩大類依法必須招標項目，第一類是項目性質(zhì)和使用資金來源滿足本法規(guī)定且屬于《必須招標的工程項目規(guī)定》（國家發(fā)展和改革委員會令2018年第16號）、《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》（發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號）的具體范圍和規(guī)模標準內(nèi)的境內(nèi)工程建設(shè)項目；第二類是法律或者國務(wù)院規(guī)定的其他必須進行招標的項目。

(一) 第一類依法必須進行招標的項目

該類項目須滿足如下條件：

1

中華人民共和國境內(nèi)開展的工程建設(shè)項目。工程建設(shè)項目分為土木、建筑、線路管道和設(shè)備安裝及裝修四大類工程建設(shè)項目，主要包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等，與工程建設(shè)有關(guān)的貨物（設(shè)備、材料）和服務(wù)（勘察、設(shè)計、監(jiān)理）；

2

項目性質(zhì)屬于關(guān)系社會公共利益、公共安全的能源、交通運輸、通信、水利、城建等大型基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目；或資金來源屬于使用國有資金投資、國家融資、國際組織或外國政府貸款、援助資金的項目。使用國有資金的，需滿足（1）使用預(yù)算資金 200 萬元人民幣以上，并且該資金占投資額 10%以上；或（2）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導(dǎo)地位；

3

工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購金額達到法定招標金額，或同一項目中可以合并進行采購的合同估算金額合計達到法定招標金額。

與工程建設(shè)有關(guān)貨物，需要同時滿足兩個條件，即與工程不可分割和實現(xiàn)工程基本工程所必需。而判定原則是：需要與工程同步整體設(shè)計施工的貨物，就屬于與工程相關(guān)的貨物；反之，可以與工程分開設(shè)計施工的貨物，就不屬于與工程相關(guān)的貨物。

與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，就是勘察、設(shè)計和監(jiān)理?！秶衅髽I(yè)采購操作規(guī)范釋義》認為《招標投標法實施條例》第三條關(guān)于“勘察、設(shè)計、監(jiān)理等”中的“等”字，表示的是未盡之意，即和工程有關(guān)的服務(wù)還有其他，如可行性項目研究報告、項目管理、招標代理、審計等；但這種擴展性解釋只有當具有立法權(quán)的機關(guān)認為需要的時候，可以通過立法補充，其他任何人包括行政機關(guān)執(zhí)行時不能對“等”做擴展性解釋；

4

工程總承包發(fā)包必須招標?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法》第八條規(guī)定，工程總承包項目范圍內(nèi)的設(shè)計、采購或者施工中，有任一項屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的，應(yīng)當采用招標的方式選擇工程總承包單位。

雖然本規(guī)定適用的范圍是房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施，但已為工程總承包發(fā)包必須招標開了規(guī)范性規(guī)定的先河。國家發(fā)展改革委于2020年4月20日發(fā)布的《必須招標的工程建設(shè)項目規(guī)定修訂征求意見稿》，同樣提出了總承包發(fā)包必須招標的規(guī)定。

(二) 第二類依法必須進行招標的項目

該類項目屬于相關(guān)法律法規(guī)對強制招標范圍的擴大，如科研項目（使用政府財政撥款）、科研課題、特許經(jīng)營權(quán)、藥品采購等。

(三) 法定依法必須招標外的可以不招標項目

上述兩類依法必須進行招標之外的項目，國有企業(yè)可以采用非招標的方式開展采購工作，舉例如下：

1

非工程建設(shè)項目、非科研課題、特許經(jīng)營權(quán)、藥品采購等項目，如國有企業(yè)為滿足運營管理目標、維持日常運營活動而實施的原材料物資、生產(chǎn)零部件模塊或總成、企業(yè)咨詢服務(wù)、勞務(wù)服務(wù)、運行維護服務(wù)、物流和倉儲服務(wù)等項目的采購，都可以不招標；

2

國有企業(yè)境外實施的工程建設(shè)項目，可以不招標；

3

與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕項目，國務(wù)院法制辦公室《對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》（國法秘財函[2015]736號）明確“不屬于依法必須進行招標的項目”，如辦公樓粉刷、煙囪拆除、建筑物防水處理等裝修、拆除、修繕等項目，可以不招標；

4

項目性質(zhì)和使用資金來源屬于依法必須招標的具體范圍，但單項采購金額未達到法定規(guī)模標準的項目不屬于依法必須進行招標的項目，可以不招標。

二

滿足法定情形可以不招標的項目

(一) 可以不招標的法定情形

《招標投標法》第六十六條、《招標投標法實施條例》第九條規(guī)定了滿足依法必須招標規(guī)模標準和具體范圍的項目可以不招標的情形，具體如下：

1

涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目；

2

需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；

3

采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

4

已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

5

需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；

6

國家規(guī)定的其他特殊情形。

(二) 確定是否滿足上述法定不招標情形時需要注意的問題

招標人在確定滿足依法必須招標規(guī)模標準和具體范圍的采購項目可以不招標時，需要注意以下問題：

1

以“使用專利或者專有技術(shù)” 為理由不招標的項目，該專利或者專有技術(shù)是項目本身的客觀需要、具有不可替代性且只能由1家或少數(shù)幾家特定單位提供；

2

以“采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供”為理由不招標的項目，《招標投標法實施條例釋義》對條例第九條解釋時指出，該采購人不包括與其相關(guān)的母公司、子公司以及與其具有管理或利害關(guān)系的獨立法人、其他組織，且采購人應(yīng)符合法定要求并具有工程建設(shè)、貨物生產(chǎn)或者服務(wù)的資格和能力。

但中國物流與采購聯(lián)合會公共采購分會組織編寫的《國有企業(yè)采購操作規(guī)范釋義》認為，此處的“采購人”在特定情形下應(yīng)當特指“集團法人”；

3

以“需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求”為理由不招標的項目，需要確認原項目是通過招標確定的中標人，該中標人具有依法繼續(xù)履行新增項目合同的資格能力，如果不向項目原中標人追加采購必將影響工程項目施工或者產(chǎn)品使用功能的配套要求。

三

其他可以不招標的項目

(一) 兩次招標失敗后的依法必須招標項目

依法必須進行招標的項目，提交投標文件的投標人少于三個的，招標人在分析招標失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當重新招標。重新招標后投標人仍少于三個，屬于必須審批、核準的工程建設(shè)項目，按照《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》第三十八條、《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》第三十四條規(guī)定，該項目報原審批、核準部門審批、核準后可以不再進行招標。

(二) 實行總承包招標項目合同范圍內(nèi)的分包采購項目

《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進建筑業(yè)發(fā)展和改革的若干意見》 （建市[2014]92號）第（十九）條規(guī)定，推動建立適合工程總承包發(fā)展的招標投標和工程建設(shè)管理機制，調(diào)整現(xiàn)行招標投標、施工許可、現(xiàn)場執(zhí)法檢查、竣工驗收備案等環(huán)節(jié)管理制度，為推行工程總承包創(chuàng)造政策環(huán)境。工程總承包合同中涵蓋的設(shè)計、施工業(yè)務(wù)可以不再通過公開招標方式確定分包單位。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)〔2017〕19號）第（三）條規(guī)定，加快完善工程總承包相關(guān)的招標投標、施工許可、竣工驗收等制度規(guī)定。按照總承包負總責的原則，落實工程總承包單位在工程質(zhì)量安全、進度控制、成本管理等方面的責任。除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進行招標的項目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他專業(yè)業(yè)務(wù)。

綜上所述，經(jīng)過總承包招標的項目，除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進行招標的項目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他分項采購。

延伸閱讀

1

中華人民共和國招標投標法

第三條 在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目；

前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準。

第六十六條 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。

2

中華人民共和國招標投標法實施條例

第二條　招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。

前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可 分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。

第三條　依法必須進行招標的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準后公布施行。

第九條　除招標投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標：

（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；

（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

（三）已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

（四）需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；

（五）國家規(guī)定的其他特殊情形。

招標人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標投標法第四條規(guī)定的規(guī)避招標。

3

房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程

總承包管理辦法

第八條 建設(shè)單位依法采用招標或者直接發(fā)包等方式選擇工程總承包單位。

工程總承包項目范圍內(nèi)的設(shè)計、采購或者施工中，有任一項屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的，應(yīng)當采用招標的方式選擇工程總承包單位。

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工程建設(shè)項目施工招標投標辦法

第三十八條?投標人應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件密封送達投標地點。招標人收到投標文件后，應(yīng)當向投標人出具標明簽收人和簽收時間的憑證，在開標前任何單位和個人不得開啟投標文件。

5

工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法

第三十四條　投標人應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件密封送達招標文件中規(guī)定的地點。招標人收到投標文件后，應(yīng)當向投標人出具標明簽收人和簽收時間的憑證，在開標前任何單位和個人不得開啟投標文件。

在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應(yīng)當拒收。

依法必須進行招標的項目，提交投標文件的投標人少于三個的，招標人在分析招標失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當重新招標。重新招標后投標人仍少于三個，按國家有關(guān)規(guī)定需要履行審批、核準手續(xù)的依法必須進行招標的項目，報項目審批、核準部門審批、核準后可以不再進行招標。

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住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進建筑業(yè)發(fā)展和

改革的若干意見》（建市[2014]92號）

（十九）加大工程總承包推行力度。倡導(dǎo)工程建設(shè)項目采用工程總承包模式，鼓勵有實力的工程設(shè)計和施工企業(yè)開展工程總承包業(yè)務(wù)。推動建立適合工程總承包發(fā)展的招標投標和工程建設(shè)管理機制，調(diào)整現(xiàn)行招標投標、施工許可、現(xiàn)場執(zhí)法檢查、竣工驗收備案等環(huán)節(jié)管理制度，為推行工程總承包創(chuàng)造政策環(huán)境。工程總承包合同中涵蓋的設(shè)計、施工業(yè)務(wù)可以不再通過公開招標方式確定分包單位。

7

國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進建筑業(yè)持續(xù)

健康發(fā)展的意見（國辦發(fā)〔2017〕19號）

（三）加快推行工程總承包。裝配式建筑原則上應(yīng)采用工程總承包模式。政府投資工程應(yīng)完善建設(shè)管理模式，帶頭推行工程總承包。加快完善工程總承包相關(guān)的招標投標、施工許可、竣工驗收等制度規(guī)定。按照總承包負總責的原則，落實工程總承包單位在工程質(zhì)量安全、進度控制、成本管理等方面的責任。除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進行招標的項目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他專業(yè)業(yè)務(wù)。

來源：招標師在線